Gervais c. La Reine

Gervais c. La Reine
Base de données – Cour (s)
Jugements de la Cour canadienne de l'impôt
Date
2014-04-23
Référence neutre
2014 CCI 119
Numéro de dossier
2010-70(IT)G, 2010-71(IT)G
Juges et Officiers taxateurs
Gaston Jorré
Sujets
Loi de l'impôt sur le revenu
Contenu de la décision
Référence : 2014 CCI 119
Date : 20140423
Dossiers : 2010-71(IT)G
2010-70(IT)G
ENTRE :
GUY GERVAIS,
LYSANNE GENDRON,
appelants,
et
SA MAJESTÉ LA REINE,
intimée.
MOTIFS DU JUGEMENT
Le juge Jorré
Introduction
[1] Les appelants, Guy Gervais et Lysanne Gendron, appellent de nouvelles cotisations pour l’année d’imposition 2002[1].
[2] Ces appels ont été entendus sur preuve commune. Il n’y a pas vraiment de désaccord sur les faits[2].
Un survol simplifié du débat
[3] Il n’y a aucun débat quant aux montants en jeu et, pour simplifier ce survol, je vais arrondir les chiffres.
[4] Au début de 2002, M. Gervais est actionnaire d’une entreprise familiale. Mme Gendron, son épouse, n’est pas actionnaire.
[5] Au cours de l’été 2002, une compagnie non liée, BW Technologies Ltd., fait une offre d’achat de l’entreprise et les actionnaires, M. Gervais et son frère Mario Gervais, acceptent l’offre d’achat avant le 26 septembre 2002.
[6] Le 26 septembre 2002, M. Gervais vend un million de ses actions de l’entreprise familiale à Mme Gendron pour 1 000 000 $, la juste valeur marchande des actions, et il fait le choix de réaliser son gain en disposant de ses actions[3] avec la conséquence que Mme Gendron a un prix de base rajusté de 1 000 000 $.
[7] Mme Gendron était au courant de l’acceptation de l’offre d’achat avant de devenir actionnaire et, au moment où elle a acheté les actions, son intention était de revendre les actions quelques jours plus tard.
[8] Quatre jours plus tard, le 30 septembre 2002, M. Gervais donne à titre gratuit un million de ses actions[4] à Mme Gendron, et il y a un roulement en vertu du paragraphe 73(1) de la Loi de l’impôt sur le revenu avec la conséquence qu’il ne réalise pas de gain et que Mme Gendron est réputée avoir acquis les actions pour le prix de base rajusté de M. Gervais, un montant minime. Aux fins de ce survol, disons que ce montant est de 0 $.
[9] Sept jours après la donation, le 7 octobre 2002, Mme Gendron vend toutes ses actions de l’entreprise familiale à BW Technologies pour un montant de 2 000 000 $[5].
[10] Dans sa déclaration de revenus pour l’année d’imposition 2002, Mme Gendron inclut un gain en capital relatif à la vente des actions. Pour faire le calcul de son gain, elle applique le mécanisme du paragraphe 47(1) de la Loi et, en conséquence, elle considère que le coût[6] de toutes ses actions[7] de l’entreprise familiale est de 1 000 000 $. Elle fait le calcul suivant dans sa déclaration :
Produit de disposition
2 000 000 $
Moins :
Prix de base rajusté
(1 000 000 $)
Gain en capital
1 000 000 $
Moins :
Portion du gain attribuée à M. Gervais
(500 000 $)
Gain en capital de Mme Gendron
500 000 $
Gain en capital imposable
250 000 $
Moins :
Déduction pour gain en capital
(250 000 $)
Résultat final
0 $
[11] En conséquence, Mme Gendron n’a payé aucun impôt sur sa disposition des actions de la compagnie et la moitié du gain est attribuée à M. Gervais.
[12] Selon le ministre du Revenu national (ministre), ce résultat n’est pas conforme à la Loi et :
a) il faut imposer le gain qu’a fait Mme Gendron en vendant ses actions comme un revenu, et non un gain en capital
ou, alternativement,
b) il faut enlever le gain en capital du revenu de Mme Gendron et l’ajouter au revenu de M. Gervais comme gain en capital en vertu de la règle générale anti-évitement.
[13] Selon les appelants, les deux appels devraient être accueillis.
Les faits
[14] Vulcain Alarme inc., une entreprise familiale de taille moyenne, a été vendue en 2002.
[15] En mai ou en juin 2002, quand BW Technologies a communiqué une première offre d’achat de l’entreprise, M. Gervais et son frère Mario étaient actionnaires; Mme Gendron n’était pas actionnaire.
[16] Après certaines transactions décrites ci-dessous, le 7 octobre 2002, BW Technologies a acheté l’entreprise, entre autres, de M. Gervais et de Mme Gendron.
[17] Dans sa déclaration de revenus pour l’année d’imposition 2002, Mme Gendron a déclaré un gain en capital relatif à la vente de ses actions de l’entreprise. Elle s’est prévalue de l’exonération du gain en capital[8].
[18] Le ministre a établi une nouvelle cotisation à l’égard de Mme Gendron sur la base que son gain en vendant ses actions était un revenu et non un gain en capital.
[19] Le ministre a établi une nouvelle cotisation à l’égard de M. Gervais en appliquant la règle générale anti-évitement pour inclure le gain réalisé par Mme Gendron dans le revenu de M. Gervais en tant que gain en capital.
[20] Le ministre concède qu’il ne peut avoir raison dans les deux appels[9].
[21] La société Vulcain est une compagnie familiale démarrée par le père de M. Gervais, Clément Gervais. Vulcain est, entre autres, un fabricant de moniteurs de gaz toxiques. L’application la plus fréquente est la mesure de monoxyde de carbone dans les stationnements intérieurs.
[22] Au début de l’entreprise, son père et sa mère travaillaient ensemble et les bureaux étaient dans le sous-sol de la maison familiale.
[23] Dès l’âge de 14 ans, M. Gervais a travaillé à l’entreprise familiale en été.
[24] M. Gervais est ingénieur de formation. Après ses études à l'école polytechnique, il a commencé à travailler dans l’entreprise familiale[10].
[25] En 1988, au moment où il a commencé, les locaux de la compagnie étaient passés du sous-sol de la maison familiale au garage; il y avait quatre employés y compris son père et lui-même[11].
[26] À son arrivée, le chiffre d’affaires était aux alentours de 750 000 $ à 800 000 $, en décroissance de 20 % comparativement à la meilleure année, deux ans auparavant.
[27] Par la suite, l’entreprise a connu une croissance importante. L’entreprise a quitté le garage pour s’installer dans une usine de 3 600 pieds carrés; en 2000 il y avait une centaine d’employés.
Ententes partielles sur les faits
[28] Les parties ont déposé des ententes partielles sur les faits; ces faits sont reproduits ci‑dessous[12]. Pour rendre l’exposé des faits plus logique, j’ai également ajouté certains faits provenant de la preuve à part les ententes partielles sur les faits; j’ai indiqué les ajouts dans les notes de bas de page.
Les parties admettent la véracité des faits énumérés ci-dessous[13]
[29] Vulcain a été constituée en société le 29 février 1968 sous le régime de la Partie IA de la Loi sur les compagnies du Québec par Clément Gervais.
[30] Vulcain exploitait une entreprise dans le domaine de la fabrication de détecteurs de gaz toxiques et d’explosifs.
[31] Le ou vers le 16 février 1983, Guy Gervais acquiert une action ordinaire de Vulcain pour la somme de 10 $; dès lors, le capital-actions de la société est détenu par Clément Gervais et ses trois fils, Guy, Mario et Robert.
[32] Guy Gervais et Lysanne Gendron se sont mariés en 1987.
[33] En 1988, Guy Gervais est devenu administrateur de Vulcain.
[34] De 1968 jusqu’à la vente en bloc des actions de Vulcain à BW Technologies en 2002, le capital-actions de Vulcain a toujours été détenu par Clément Gervais et/ou ses fils.
[35] Le 26 janvier 2001, une convention unanime des actionnaires de Vulcain a été signée par Clément Gervais, Mario Gervais et Guy Gervais.
[36] Au cours de l’année 2002, Guy Gervais était l’unique administrateur de Vulcain.
[37] Au cours de l’année 2002, BW Technologies a présenté une offre d’achat dans le but d’acquérir Vulcain.
[38] En mai ou en juin 2002 les appelants apprennent par une lettre d’un intermédiaire qu’une firme est désireuse d’acheter Vulcain. Ils ont appris peu après qu’il s’agissait de BW Technologies de Calgary[14].
[39] Quelque temps après, le président de BW Technologies est venu visiter la compagnie[15].
[40] Le 12 juin 2002, une entente de confidentialité a été signée entre BW Technologies et Vulcain.
[41] Quelques semaines après la visite du président de BW Technologies les appelants ont reçu une offre d’achat pour un montant d’environ 7 500 000 $. Cette offre donnait une période de deux semaines pour y répondre et est arrivée à peu près en même temps que les appelants s’apprêtaient à partir en voyage au Maine[16].
[42] Il y a eu une offre d’achat de caractère non obligatoire signée le 31 août 2002 qui a été modifiée le 26 septembre 2002[17].
[43] L’offre d’achat de la totalité du capital-actions fut acceptée par les actionnaires de Vulcain, Guy Gervais et Mario Gervais, avant le 22 septembre 2002[18].
[44] Lysanne Gendron connaissait l’existence de l’offre d’achat et de l’acceptation de celle-ci par les actionnaires avant qu’elle devienne actionnaire[19].
Modifications apportées au capital-actions[20]
[45] Le 26 août 2002, les deux seuls actionnaires de Vulcain étaient Guy Gervais et Mario Gervais[21], et ce, de la manière suivante :
a) Guy Gervais détenait 790 000 actions ordinaires de catégorie « A » et 5 120 actions privilégiées de catégorie « I », et
b) Mario Gervais, le frère de Guy Gervais, détenait 200 000 actions ordinaires de catégorie « A » et 5 120 actions privilégiées de catégorie « I ».
[46] Le ou vers le 26 septembre 2002, Guy Gervais convertissait ses 790 000 actions ordinaires de catégorie « A » en 2 087 778 actions privilégiées de catégorie « E » et 4 168 192 actions ordinaires de catégorie « B ».
[47] Aux fins de l’application de la Loi, Guy Gervais a fait le choix d’utiliser le mécanisme du roulement fiscal prévu à l’article 85 de la Loi.
[48] Le ou vers le 26 septembre 2002, Mario Gervais a également converti ses 200 000 actions ordinaires de catégorie « A » en 1 583 790 actions privilégiées de catégorie « E ».
[49] Les actions privilégiées de catégorie « E » comportaient, entre autres, les droits, privilèges et restrictions suivants : non votantes, non participantes, dividende mensuel, préférentiel et non cumulatif de 1 % par mois, calculé sur la « valeur de rachat » en priorité sur les actions de catégorie « A », « B », « F » et « G » mais subséquemment aux actions de catégorie « D », « H », « I », « J », rachetables à la demande du détenteur et de gré à gré.
[50] Lors de la conversion, chacune des actions de catégorie « E » et « B » avait une juste valeur marchande de 1 $ par action.
[51] Le 26 septembre 2002, Vulcain a autorisé le transfert des 4 168 192 actions ordinaires de catégorie « B » détenues par Guy Gervais à 9120-9957 Québec inc.
[52] Le 26 septembre 2002, Guy Gervais transférait ses 4 168 192 actions ordinaires de catégorie « B » à 9120-9957 Québec, une société dont il détenait la totalité du capital-actions.
[53] Aux fins de l’application de la Loi, Guy Gervais a fait le choix d’utiliser le mécanisme du roulement fiscal prévu à l’article 85 de la Loi en ce qui a trait à ce transfert.
[54] Avant le 26 septembre 2002, Lysanne Gendron n’était pas actionnaire de Vulcain[22].
[55] Tel qu’il appert au document intitulé « convention d’achat d’actions » en date du 26 septembre 2002, Guy Gervais vendait 1 043 889 actions privilégiées de catégorie « E » à Lysanne Gendron pour une somme de 1 043 889 $.
[56] La convention prévoyait que Lysanne Gendron ne pouvait « céder à quiconque ses droits et obligations découlant des présentes, sans avoir préalablement obtenu le consentement de Guy Gervais à cet effet »[23] et que, sans la permission de Guy Gervais, Lysanne Gendron ne pouvait vendre ses actions à n’importe qui d’autre que BW Technologies[24].
[57] Tel qu’il appert à la convention d’achat d’actions, Lysanne Gendron devait acquitter le prix d’achat en remettant à Guy Gervais un billet à ordre payable à l’intérieur d’un délai de cinq ans et portant intérêts au taux annuel de 4,5 %.
[58] La convention prévoit à l’article 2.2 cinq paiements égaux de 208 777 $ le 31 décembre 2002, 2003, 2004, 2005 et 2006 plus intérêts (article 2.3). Lysanne Gendron a fait les paiements[25].
[59] Aux fins de l’application de la Loi, Guy Gervais a fait le choix, dans sa déclaration de revenus pour l’année 2002, de ne pas se prévaloir des dispositions prévues au paragraphe 73(1) de la Loi. Par conséquent (aux fins de l’application de la Loi[26]) :
a) le prix de base rajusté desdites actions étant de 43 889 $, Guy Gervais réalisait un gain en capital de 1 000 000 $, et
b) le prix de base rajusté des actions acquises par Lysanne Gendron est de 1 043 889 $.
[60] Tel qu’il appert d’un acte notarié en date du 30 septembre 2002, Guy Gervais donnait à titre gratuit 1 043 889 actions privilégiées de catégorie « E » à Lysanne Gendron.
[61] Aux fins de l’application de la Loi, Guy Gervais n’a pas effectué le choix lui permettant de soustraire cette opération du 30 septembre 2002 à l’application du paragraphe 73(1) de la Loi. Par conséquent (aux fins de l’application de la Loi[27]) :
a) Guy Gervais est réputé avoir disposé des actions pour un montant égal au prix de base rajusté des actions, soit 43 889 $, et
b) Lysanne Gendron est réputée avoir fait l’acquisition des actions pour un montant égal au prix de base rajusté des actions, soit 43 889 $.
[62] Du 26 septembre au 7 octobre 2002, Lysanne Gendron n’avait pas l’intention de conserver les actions de Vulcain à titre de placement[28].
[63] Du 26 septembre au 7 octobre 2002, Lysanne Gendron n’avait pas l’intention de détenir les actions de Vulcain à long terme et elle n’envisageait pas d’en tirer un revenu de bien[29].
[64] Lysanne Gendron savait qu’elle ne recevrait aucun dividende relativement aux actions de Vulcain pendant la période du 26 septembre au 7 octobre 2002[30].
[65] Le 26 septembre 2002, l’intention de Lysanne Gendron était de vendre les actions de Vulcain qu’elle détenait, et ce, le ou vers le 7 octobre 2002, au moment de la signature du contrat de vente de la totalité du capital-actions de Vulcain à BW Technologies[31].
[66] Au moment où Lysanne Gendron a acheté les actions, elle n’avait pas les moyens financiers de payer pour les actions, mais elle pouvait le faire parce qu’elle allait revendre les actions à BW Technologies[32].
Vente des actions de Vulcain à BW Technologies[33]
[67] Le ou vers le 7 octobre 2002, BW Technologies a acquis toutes les actions du capital-actions de Vulcain pour la somme totale de 7 850 000 $.
[68] Tel qu’il appert au contrat de vente, le prix se répartit comme suit :
a) 2 087 778 $ pour 2 087 778 actions privilégiées de catégorie « E » détenues par Lysanne Gendron,
b) 5 120 $ pour 5 120 actions privilégiées de catégorie « I » détenues par Guy Gervais,
c) 5 120 $ pour 5 120 actions privilégiées de catégorie « I » détenues par Mario Gervais,
d) 4 168 192 $ pour 4 168 192 actions ordinaires de catégorie « B » détenues par 9120-9957 Québec, et
e) 1 583 790 $ pour 1 583 790 actions ordinaires de catégorie « B » détenues par Mario Gervais[34].
Déclarations de revenus de Guy Gervais et de Lysanne Gendron[35]
[69] Dans sa déclaration de revenus pour l’année d’imposition 2002, Lysanne Gendron a établi le coût moyen des 2 087 778 actions privilégiées de catégorie « E » à 1 087 778 $ (1 043 889 $ + 43 889 $) en application du mécanisme prévu au paragraphe 47(1) de la Loi et a déclaré un gain en capital calculé de la façon suivante :
Produit de disposition
2 087 778 $
Prix de base rajusté
(1 087 778 $)
Gain en capital
1 000 000 $
Dépenses engagées pour la disposition
(13 809 $)
Gain en capital
989 191 $
Gain en capital attribué à Guy Gervais
(486 191 $)
Gain en capital après attribution
500 000 $
Gain en capital imposable
250 000 $
Déduction pour gain en capital
(250 000 $)
Net
0
[70] Dans sa déclaration de revenus pour l’année d’imposition 2002, Guy Gervais a déclaré un gain en capital calculé de la façon suivante :
1re disposition/Lysanne Gendron/
26 septembre 2002
Produit de disposition
1 043 889 $
Prix de base rajusté
(43 889 $)
Gain en capital
1 000 000 $
2e disposition/donation Lysanne Gendron/
30 septembre 2002
Produit de disposition
43 889 $
Prix de base rajusté
(43 889 $)
Gain en capital
0
Vente à BW Technologies
Produit de disposition
5 120 $
Prix de base rajusté
(5 120 $)
Gain en capital
0
Gain en capital total
1 000 000 $
Dépenses engagées pour la disposition
(13 809 $)
Gain en capital
989 191 $
Gain en capital attribué à Guy Gervais
486 191 $
Gain en capital après attribution
1 472 382 $
Provision demandée
(788 953 $)
Gain en capital
683 429 $
Gain en capital imposable
341 714 $
Déduction pour gain en capital
(158 720 $)
[71] En 2002, la somme maximale que pouvait réclamer Guy Gervais à titre de déduction pour gain en capital était au montant de 158 720 $, soit le solde disponible au titre de cette déduction.
Projet comportant un risque ou une affaire de caractère commercial[36]
[72] Le 26 septembre 2002, Lysanne Gendron :
a) connaissait les modalités de la vente de la totalité du capital-actions de Vulcain à BW Technologies,
b) connaissait le prix de vente qui avait été négocié entre BW Technologies et Vulcain et/ou les actionnaires de Vulcain,
c) connaissait l’échéance fixée pour la vente des actions de Vulcain à BW Technologies, et
d) savait qu’un profit important serait réalisé relativement à la vente des actions de Vulcain et en particulier des actions privilégiées.
[73] Le paragraphe précédent est le dernier provenant des ententes partielles sur les faits.
Autres faits
[74] Mme Gendron a travaillé comme employée salariée chez Vulcain à partir de 1992, mais elle avait déjà une certaine implication avant cela.
[75] Mme Gendron était très active dans l’entreprise. Au début des années 2000, elle était chargée de toute l’administration. Entre autres, elle s’occupait des ressources humaines, du bureau de New York et de celui de Toronto. Elle parlait constamment avec M. Gervais au sujet des opérations et de toutes les décisions importantes que l’entreprise devait prendre.
[76] Au moment où l’entreprise a acheté les actions du père de M. Gervais, il a fallu emprunter de l’argent et donner des garanties. Mme Gendron a accepté qu’il y ait, entre autres, une hypothèque sur la maison familiale en garantie.
[77] M. Gervais a témoigné qu’à partir du moment où ils ont pris la décision de vendre, ils ont décidé d’obtenir des conseils de la firme d’avocats McCarthy Tétrault.
[78] Il a demandé à leurs conseillers juridiques de faire trois choses[37] :
a) de les conseiller au cours des négociations pour s’assurer que leurs intérêts soient protégés,
b) de les conseiller sur les aspects fiscaux et
c) de les conseiller relativement à la volonté qu’avait M. Gervais de reconnaître la contribution de Mme Gendron afin qu’elle reçoive 1 000 000 $.
[79] McCarthy Tétrault a proposé la structure des transactions et les appelants l’ont acceptée[38].
[80] M. Gervais et Mme Gendron étaient tous les deux présents aux réunions avec McCarthy Tétrault[39].
Analyse
Les possibilités
[81] Avant de faire l’analyse des différents arguments, il est utile de dresser un aperçu des conséquences des différentes réponses possibles aux questions soulevées par les appels en cause et d’établir la relation entre les réponses possibles et les conséquences des réponses d’un appel sur l’autre.
[82] L’intimée concède que si elle a raison quant à l’une des cotisations, l’autre appel doit être accueilli[40].
[83] Dans le cas de Mme Gendron, les questions suivantes se posent :
a) Le gain que Mme Gendron a réalisé a-t-il la qualité d’un revenu ou d’un gain en capital?
b) Le gain que Mme Gendron a réalisé sur la vente des actions qu’elle avait achetées a‑t-il nécessairement le même caractère que le gain réalisé sur les actions qu’elle avait reçues comme don?
c) Si le caractère du gain réalisé sur les actions achetées est différent de celui réalisé sur les actions reçues comme don, l’article 47 de la Loi peut-il s’appliquer et, si l’article 47 ne peut s’appliquer, quelle en est la conséquence?
d) Selon la réponse, quelle est la conséquence pour M. Gervais?
[84] La première question dans l’appel de M. Gervais est de savoir si la règle générale anti-évitement s’applique et, deuxièmement, si tel est le cas, quelle en est la conséquence?
[85] Je vais examiner le cas de Mme Gendron en premier lieu, car si tout le gain qu’elle réalise sur ses actions est attribuable à M. Gervais, M. Gervais ne peut pas avoir reçu un « avantage fiscal » au sens de l’article 245 de la Loi et la règle générale anti‑évitement ne peut s’appliquer.
Lysanne Gendron — revenu ou gain en capital?
[86] La question de la qualification du gain et la question de savoir s’il faut qualifier de la même façon la vente des actions que Mme Gendron a achetées et la vente de celles qu’elle a reçues comme don sont très liées, et je vais examiner ces questions en même temps.
[87] Les faits essentiels peuvent être résumés ainsi :
a) Mme Gendron a participé activement à l’administration de Vulcain. Elle était au courant des négociations avec BW Technologies relatives à la vente de Vulcain à BW Technologies; elle en a beaucoup parlé avec M. Gervais.
b) Mme Gendron a acheté la moitié de ses actions de Vulcain et elle a reçu l’autre moitié comme don.
c) Mme Gendron devait payer pour les actions qu’elle a achetées en cinq versements étalés sur une période de cinq ans.
d) Mme Gendron avait l’intention de revendre ses actions à BW Technologies avant qu’elle les achète et avant qu’elle les ait reçues comme don.
e) Au moment où elle a acheté ses actions de Vulcain et, quelques jours plus tard, au moment où elle a reçu un don d’actions de Vulcain, elle sait que BW Technologies va acheter toutes ses actions dans quelques jours.
f) Les actions achetées et les actions reçues comme don ont été vendues à BW Technologies moins de deux semaines après leur acquisition.
[88] Ces circonstances sont assez différentes des circonstances classiques où il faut distinguer entre la réalisation d’une immobilisation ou d’un investissement et le gain résultant d’une affaire de caractère commercial[41]. Le rôle de la Cour est d’appliquer les principes à ces circonstances.
[89] Il y a une abondante jurisprudence sur la question de savoir si une vente produit un gain en capital provenant de la réalisation d’un investissement ou un revenu provenant d’une affaire de caractère commercial.
[90] Les auteurs Hogg, Magee et Li résument les grands principes de la question[42].
[91] Des exemples typiques de biens dont la disposition donne lieu à un gain en capital sont :
a) un placement, par exemple, des actions ou des obligations détenues à long terme pour en tirer un revenu,
b) dans le cas d’un particulier, un bien détenu pour son usage personnel, comme un tableau ou un chalet,
c) une immobilisation appartenant à une entreprise, par exemple, une usine qui sert à la fabrication de meubles par l’entreprise.
[92] Les actions en question ne ressemblent pas du tout à de tels biens.
[93] L’intention joue un rôle clé dans la caractérisation d’une vente. Hogg, Magee et Li disent :
[TRADUCTION]
D’après la jurisprudence1, la réponse à la question de savoir si une opération isolée revêt un caractère commercial dépend de l’intention du contribuable au moment où il a fait l’acquisition du bien. S’il avait une autre intention, par exemple, celle de détenir le bien à titre de placement générateur de revenus, ou de s’en servir comme immobilisation (immobilisation corporelle) dans une entreprise, ou de l’utiliser à des fins personnelles, la vente subséquente du bien sera traitée comme une opération en capital.
1 L’arrêt Irrigation Industries, […], étant une exception.
Les actions acquises[43]
[94] Les faits relatifs aux actions que Mme Gendron a acquises sont incompatibles avec un investissement et ne favorisent pas la conclusion qu’il s’agit d’une vente à titre de capital[44] :
a) Avant même que Mme Gendron ait acquis ses actions, elle avait l’intention de les revendre à très court terme.
b) Les actions n’ont produit aucun revenu pendant qu’elle les a détenues.
c) Les actions ont été revendues moins de deux semaines après leur acquisition.
[95] Ces trois indices que je viens d’énumérer appuient une caractérisation comme revenu[45]. Un quatrième indice favorisant une caractérisation comme revenu est l’absence de mise de fonds par Mme Gendron au moment de l’achat; elle a payé M. Gervais sur une période de cinq ans[46].
[96] Un indice habituel d’une affaire de caractère commercial semble manquer. Normalement on s’attendrait à ce qu’il y ait comme objectif de réaliser un profit sur la revente des actions. Ici, aucun gain ni aucune perte n’étaient prévus à la revente des actions et Mme Gendron a revendu les actions au même prix que leur prix d’achat.
[97] J’ai dit « semble manquer » car, bien que l’achat et la revente des actions ne produisent aucun gain sur la disposition des actions, Mme Gendron a eu un avantage financier; elle a revendu très rapidement les actions achetées, mais vu qu’elle a payé M. Gervais, avec intérêts, sur une période de cinq ans, elle a obtenu le bénéfice d’un flux net de trésorerie très avantageux.
[98] Il n’y a donc pas de profit sur la revente, mais il y a quand même un avantage financier. Les entreprises cherchent souvent l’amélioration de leur flux net de trésorerie et l’amélioration du flux net de trésorerie est un indice de caractère commercial.
[99] Il est important de noter que le profit comme objectif est un indice, mais non une condition essentielle à la conclusion qu’il s’agit d’une affaire de caractère commercial[47].
[100] Traditionnellement, la nature du bien en question, des actions, est considérée comme un indice d’un investissement[48]. Toutefois, les circonstances ici sont telles que le fait qu’il s’agit d’actions, la nature du bien, n’a qu’une portée minime[49].
[101] Quand on applique ces principes aux actions achetées, il est difficile de voir comment il pourrait s’agir d’autre chose qu’un revenu. Bien qu’il n’y ait ni gain, ni perte sur la disposition des actions achetées, les indices penchent très fortement en faveur d’une caractérisation de la vente comme un revenu.
[102] Il faut toutefois que je considère la décision de la Cour suprême du Canada dans Irrigation Industries Ltd. v. M.N.R.[50]
[103] Mme Gendron accorde beaucoup d’importance à la décision Irrigation Industries. Ceci est très compréhensible vu que la décision majoritaire semble suggérer qu’il y a une présomption extrêmement forte que l’acquisition d’actions d’une entreprise donne lieu à l’acquisition d’une immobilisation qui génère un gain en capital au moment de la vente des actions, à moins de forts indices du contraire[51].
[104] Dans Irrigation Industries, il y a un achat de 4 000 actions en février 1953[52] et une vente de 2 400 de ces actions entre le 10 et le 13 mars 1953. Les 4 000 actions étaient des actions non émises[53].
[105] Les 1 600 actions restantes ont été vendues en juin 1953. Du prix d’achat total de 40 000 $, un montant de 37 000 $, la quasi-totalité du prix, a été financé par une découverte bancaire[54].
[106] Avant l’achat des actions, la compagnie avait emprunté 50 000 $ à la banque pour financer l’achat d’un immeuble et s’attendait à obtenir une hypothèque de 75 000 $ sur l’immeuble. Cette somme de 75 000 $ aurait servi à rembourser la découverte bancaire et à réduire le montant de l’emprunt bancaire.
[107] Peu après l’achat des actions, la banque a informé Irrigation Industries qu’elle ne pourrait obtenir une hypothèque de seulement 40 000 $ et qu’elle devait rembourser la découverte bancaire. Peu après que la compagnie ait reçu cette information, la compagnie a décidé de vendre 2 400 actions et d’utiliser les fonds pour rembourser la découverte[55].
[108] En juin, la compagnie a vendu les 1 600 autres actions restantes et a réduit l’emprunt bancaire[56].
[109] Je ne crois pas que Irrigation Industries ait pour conséquence que, dans les circonstances ici, je dois conclure qu’il s’agit d’un investissement plutôt que d’une affaire de caractère commercial, et ce, pour les raisons suivantes.
[110] À part un aspect, la majorité et la minorité dans Irrigation Industries ne semblent pas en désaccord sur les principes applicables et, notamment, acceptent les principes dans M.N.R. v. Taylor[57].
[111] La différence est que la majorité attache une très grande importance à la nature du bien acquis[58]. La majorité attache également de l’importance à ceci :
[TRADUCTION]
[...] À mon avis, on ne peut dire qu’une personne qui met de l’argent dans une entreprise commerciale en achetant les actions d’une compagnie à une occasion isolée et non dans le cadre de ses activités commerciales courantes a pris un risque de caractère commercial simplement parce que l’achat était spéculatif en ce sens qu’à l’époque, la personne entendait non pas détenir les actions indéfiniment mais plutôt, si possible, de les vendre à profit dès qu’il serait raisonnable de le faire. Je pense qu’il faut des indications de l’existence d’un « commerce » plus claires que cela avant de pouvoir dire qu’il y avait un risque de caractère commercial[59].
[112] Il est important de noter que dans le passage que je viens de citer il est accepté qu’une transaction isolée peut constituer une affaire de caractère commercial.
[113] S’il fallait comprendre la décision majoritaire comme établissant le principe qu’une intention de revendre rapidement une action n’est pas un indice clair d’une affaire de caractère commercial, la décision serait difficilement conciliable avec la jurisprudence d’avant[60] et d’après[61].
[114] Toutefois, je ne crois pas que cela soit la bonne façon de lire la décision, car il faut tenir compte de tout le passage que je viens de citer dans Irrigation Industries, notamment de ceci : [TRADUCTION] « en ce sens qu’à l'époque, la personne entendait non pas détenir les actions indéfiniment ».
[115] Lorsqu’on tient compte de toute la phrase, le principe exprimé est tout simplement : le simple fait qu’une personne reconnaisse qu’un jour elle va probablement revendre des actions n’est pas suffisant pour qu’il s’agisse d’une affaire de caractère commercial. Cela est un principe accepté.
[116] Compris de cette façon, il reste toujours difficile de comprendre pourquoi la majorité croit qu’il fallait quelque chose de plus pour conclure qu’il s’agit d’une affaire de caractère commercial vu le reste de la jurisprudence[62].
[117] Quoi qu’il en soit, il y a deux différences importantes entre les circonstances ici et celles dans Irrigation Industries. Premièrement, dans la grande majorité des achats où les actions achetées existent déjà, le vendeur met fin à son investissement dans une compagnie et l’acheteur le remplace. Dans Irrigation Industries, la situation est différente, car, en achetant des actions non émises, Irrigation Industries faisait plus que juste l’acquisition d’un investissement, elle augmentait le capital de la compagnie émettrice.
[118] Sur le plan économique, cela a des conséquences différentes de celles de l’achat d’une action existante, car, dans la très grande majorité des cas, lorsque les personnes achètent des actions existantes d’une compagnie, ceci n’a aucun effet sur le capital de la compagnie[63].
[119] Le fait d’acheter des actions non émises qui augmente le capital de la compagnie émettrice est un indice d’un investissement[64].
[120] Ici, Mme Gendron n’a pas acheté des actions non émises[65].
[121] Deuxièmement, ici il y a des indications « plus claires » d’un projet de caractère commercial. Il y a eu non seulement revente à court terme, mais la revente des actions à BW Technologies était programmée d’avance. Je ne vois pas comment il pourrait y avoir un indice « plus clair » que la revente d’actions programmée avant l’achat.
[122] En conséquence, Irrigation Industries n’est pas applicable et, vu que les indices penchent fortement en faveur d’une affaire de caractère commercial, je conclus qu’il s’agit d’une affaire de caractère commercial et que le gain sur la vente des actions achetées est un revenu[66].
Les actions reçues comme don
[123] Quant aux actions que Mme Gendron a reçues gratuitement, elle réalise la totalité du gain. Elle a monétisé la valeur des actions reçues comme don, mais elle n’a pas fait un profit commercial habituel.
[124] L’intimée a beaucoup insisté sur le fait que Mme Gendron avait exactement la même intention relativement aux actions achetées et à celles reçues comme don.
[125] Cela n’est pas tout à fait exact. Mme Gendron avait la même intention de revendre rapidement toutes les actions; par contre, il y a une différence quant à leur mode d’acquisition. Dans un cas, l’intention était d’acheter les actions et, dans l’autre, d’accepter un don.
[126] Ce n’est pas la même chose.
[127] Deux questions se posent :
a) L’acceptation d’un don avec l’intention de revendre la chose reçue très rapidement donne-t-elle lieu à un revenu ou à un gain en capital?
b) La réponse est-elle différente dans cette cause parce que cela fait partie de la série de transactions qui inclut également l’achat et la revente des autres actions par Mme Gendron?
[128] Mme Gendron a reçu la moitié des actions en question comme don en conformité avec le Code civil du Québec[67].
[129] Recevoir un don ou un héritage est d’une nature très différente de l’achat d’un bien pour le revendre. L’intention d’accepter n’est pas du tout la même chose qu’une intention d’acheter, car la décision de donner quelque chose relève du donateur et non de la personne qui reçoit le don.
[130] Le simple fait de vouloir réaliser la valeur du don en revendant le bien reçu, même rapidement et même si l’intention existait avant la réception du don, ne signifie pas que la vente du bien est une affaire de caractère commercial. Il faut qu’il y ait plus.
[131] Par exemple, le simple fait qu’un enfant qui s’attend à hériter d’un chalet familial ait l’intention de le revendre le plus vite possible parce qu’il veut réduire l’hypothèque sur sa maison ne signifie pas que la revente du chalet est une affaire de caractère commercial[68].
[132] Il faut donc évaluer différemment le caractère de la vente, car, de par la nature des choses, la personne qui reçoit un don ne peut avoir fait un investissement. En conséquence, certains indices, quand un bien est acheté, n’ont aucune application dans le cas d’un don.
[133] Il n’y a pas d’autres indices ici qui favoriseraient la conclusion qu’il s’agit d’une affaire de caractère commercial. Il n’y a pas, par exemple, d’effort de la part de Mme Gendron pour ajouter de la valeur aux actions reçues comme don.
[134] L’appelante a porté à mon attention la décision de la Cour d’appel du Québec dans Fiducie Charbonneau c. Québec (Sous-ministre du Revenu)[69], une décision fort intéressante. À la suite du décès de M. Charbonneau, la fiducie a reçu ce qui était à l’origine un terrain agricole que M. Charbonneau avait exploité dans le passé et qu’il avait cessé d’exploiter. Avant son décès, il a vendu deux parcelles du terrain. Après son décès, la fiducie a vendu des lots. La Cour d’appel a conclu que la fiducie ne faisait que réaliser le terrain, ce que M. Charbonneau avait commencé à faire, et était d’accord avec la fiducie que les ventes donnaient lieu à un gain en capital.
[135] La Cour d’appel fait également référence au bulletin d’interprétation IT‑218R « Bénéfices, gains en capital et pertes provenant de la vente de biens immeubles, y compris les terres agricoles et les terres transmises par décès et la conversion de biens immeubles qui sont des biens en immobilisation en biens figurant dans un inventaire et vice versa »[70] :
Terres agricoles et terres transmises par décès
23. La vente en bloc ou lot par lot par un contribuable
a) d’une terre agricole utilisée régulièrement par le contribuable dans le but de réaliser ou de produire un revenu tiré d’une entreprise agricole exploitée par le contribuable, ou
b) d’une terre qui lui a été transmise par décès
donnera généralement lieu, selon le cas, à un gain ou à une perte en capital pour le contribuable, sauf par exemple lorsque le contribuable
c) convertit cette terre en bien d’exploitation (voir le numéro 24 ci-dessous), ou
d) acquiert la terre mentionnée en a) avec l’intention de la revendre à profit à un moment opportun (voir le numéro 5 ci-dessus).
Évidemment, l’interprétation de l’Agence du revenu du Canada ne peut changer la loi, mais elle peut être considérée[71].
[136] Si l’héritage d’un terrain donne généralement lieu à un gain ou à une perte en capital, logiquement, sans plus, cela est également vrai généralement, en l’absence d’autres facteurs, pour les biens reçus comme don ou héritage dans un contexte familial.
[137] Il ne semble pas y avoir beaucoup de jurisprudence sur cette question. C’est probablement parce qu’il est généralement accepté que la simple revente, sans plus, d’un bien reçu comme don ou héritage, même si elle a lieu peu après l’acquisition du bien, est une vente qui donne lieu à un gain en capital.
[138] La disposition des actions reçues comme don a lieu dans le contexte plus général de la vente de Vulcain à BW Technologies, mais le fait que Mme Gendron ait facilité la vente à BW Technologies ne change pas le caractère de la vente pour elle.
[139] En conséquence, la vente des actions reçues comme don est un gain en capital.
[140] Mme Gendron a argumenté que le caractère des actions qu’elle a vendues devait rester le même que si M. Gervais les avait vendues par analogie avec les décisions de la Cour suprême du Canada dans Continental Bank Leasing Corporation c. Canada[72] et Canada c. Banque Continentale du Canada[73]. Vu ma conclusion, il n’est pas nécessaire que j’examine cet argument[74].
Article 47 de la Loi
[141] Il est clair que l’article 47 s’applique uniquement aux gains en capital pour deux raisons. D’une part, l’article fait partie de la sous-section c de la section B de la partie I de la Loi, c’est-à-dire la partie qui traite de gains en capital imposables et de pertes en capital déductibles. D’autre part, l’article 47 prévoit des règles pour le calcul du « prix de base rajusté »; or, le prix de base rajusté est une notion qui est utilisée par la Loi pour le calcul des gains en capital.
[142] Vu ma conclusion que la disposition des actions achetées donne lieu à un revenu et que la disposition des actions reçues comme don donne lieu à un gain en capital, l’article 47 n’a pas d’application.
[143] Puisque l’article 47 ne peut s’appliquer, le coût des actions reçues comme don est de 0 $ et le coût des actions achetées est tout simplement ce que M. Gervais a payé[75].
[144] Pour cette raison, en ce qui concerne les actions achetées, le gain de Mme Gendron est de 0 $[76].
[145] Pour ce qui est des actions reçues comme don, le résultat est que Mme Gendron a fait un gain en capital de 1 000 000 $ dont la totalité doit être attribuée à M. Gervais en vertu de l’article 74.2 de la Loi[77].
[146] En conséquence, Mme Gendron n’a aucun gain imposable résultant de la vente de ses actions.
[147] Je note qu’une conséquence de ce résultat est que Mme Gendron n’a pas utilisé son exonération pour gain en capital en vertu de l’article 110.6 de la Loi et qu’elle pourra l’utiliser à l’avenir.
Guy Gervais — règle générale anti-évitement
[148] Vu que tout le gain de Mme Gendron est attribué à M. Gervais, il est évident qu’il ne peut y avoir d’« avantage fiscal » en vertu de la règle générale anti‑évitement et qu’en conséquence, la règle ne peut être appliquée. Il n’est donc pas nécessaire que j’examine l’application possible de ladite règle.
[149] Le résultat pratique pour M. Gervais est le même que celui de la cotisation du ministre selon laquelle tout le gain de Mme Gendron doit être inclus dans son revenu.
Conclusion[78]
[150] En conclusion, le résultat est que Mme Gendron ne doit être imposée sur aucun gain, mais M. Gervais doit être imposé sur la totalité du gain.
[151] La Cour va communiquer avec les parties afin que des projets de jugement appropriés soient préparés pour donner effet à cette décision[79]. La Cour va également communiquer avec les parties relativement aux coûts.
Signé à O