101139810 Saskatchewan Ltd. c. La Reine

101139810 Saskatchewan Ltd. c. La Reine
Base de données – Cour (s)
Jugements de la Cour canadienne de l'impôt
Date
2017-01-26
Référence neutre
2017 CCI 3
Numéro de dossier
2014-2389(IT)G
Juges et Officiers taxateurs
Réal Favreau
Sujets
Loi de l'impôt sur le revenu
Contenu de la décision
Dossier : 2014-2389(IT)G
ENTRE :
101139810 SASKATCHEWAN LTD.,
appelante,
et
SA MAJESTÉ LA REINE,
intimée.
[TRADUCTION FRANÇAISE OFFICIELLE]
Appel entendu sur preuve commune avec l’appel de 101139807 Saskatchewan Ltd. (2014-2391(IT)G), le 22 juin 2016, à Regina (Saskatchewan).
Devant : L’honorable juge Réal Favreau
Comparutions :
Avocats de l’appelante :
Me David Chodikoff et Me Graham Purse
Avocate de l’intimée :
Me Suzanie Chua
JUGEMENT
L’appel relatif à la nouvelle cotisation datée du 10 avril 2014, établie sous le régime de la Loi de l’impôt sur le revenu pour l’année d’imposition 2009, est rejeté avec dépens, conformément aux motifs du jugement ci‑joints.
Signé à Québec (Québec), ce 26e jour de janvier 2017.
« Réal Favreau »
Le juge Favreau
Traduction certifiée conforme
ce 31e jour de mai 2018.
Mario Lagacé, jurilinguiste
Dossier : 2014-2391(IT)G
ENTRE :
101139807 SASKATCHEWAN LTD.,
appelante,
et
SA MAJESTÉ LA REINE,
intimée.
[TRADUCTION FRANÇAISE OFFICIELLE]
Appel entendu sur preuve commune avec l’appel de 101139810 Saskatchewan Ltd. (2014-2389(IT)G), le 22 juin 2016, à Regina (Saskatchewan).
Devant : L’honorable juge Réal Favreau
Comparutions :
Avocats de l’appelante :
Me David Chodikoff et Me Graham Purse
Avocate de l’intimée :
Me Suzanie Chua
JUGEMENT
L’appel relatif à la nouvelle cotisation datée du 10 avril 2014, établie sous le régime de la Loi de l’impôt sur le revenu pour l’année d’imposition 2009, est rejeté avec dépens, conformément aux motifs du jugement ci‑joints.
Signé à Québec (Québec), ce 26e jour de janvier 2017.
« Réal Favreau »
Le juge Favreau
Traduction certifiée conforme
ce 31e jour de mai 2018.
Mario Lagacé, jurilinguiste
Référence : 2017 CCI 3
Date : 20170126
Dossiers : 2014-2389(IT)G
2014-2391(IT)G
ENTRE :
101139810 SASKATCHEWAN LTD.,
101139807 SASKATCHEWAN LTD.,
appelantes,
et
SA MAJESTÉ LA REINE,
intimée.
[TRADUCTION FRANÇAISE OFFICIELLE]
MOTIFS DU JUGEMENT
Le juge Favreau
[1] Les appelantes, 101139810 Saskatchewan Ltd. (« 810 ») et 101139807 Saskatchewan Ltd. (« 807 »), ont fait l’objet de nouvelles cotisations en vertu du paragraphe 55(2) de la Loi de l’impôt sur revenu, L.R.C. 1985, ch. 1 (5e suppl.), dans sa forme modifiée (la « Loi »), relativement à des dividendes qu’elles ont reçus dans le cadre d’une série d’opérations conçues pour dépouiller des surplus de société, avec report d’impôt, avant une vente d’actions dans des conditions de pleine concurrence.
[2] Par la voie de nouvelles cotisations datées du 10 avril 2014, le ministre du Revenu national (le « ministre ») a requalifié en tant que gains en capital, pour chacune des appelantes, les dividendes réputés qu’elles avaient reçus pour l’année d’imposition 2009 prenant fin le 1er avril 2009. Chacune d’elles s’est ainsi vu imposer un gain en capital de 1 299 999 $, en tenant pour acquis que la juste valeur marchande de 34 actions de 101008231 Saskatchewan Ltd. (« 8231 ») qu’elles détenaient était de 1 300 000 $, comme elles l’avaient déclaré.
[3] Les appels que les appelantes ont interjetés ont été entendus sur preuve commune. Les avocats des appelantes ont appelé un témoin, M. Case, l’unique actionnaire des appelantes, et l’avocate de l’intimée a elle aussi appelé un témoin, Mary-Lou Saccary, la vérificatrice de l’Agence du revenu du Canada (l’« ARC »).
LES FAITS
[4] Les faits, non contestés, ont été présentés au moyen d’un exposé conjoint des faits, dont le texte est le suivant :
[TRADUCTION] Les parties, par l’intermédiaire de leurs avocats respectifs, conviennent, aux seules fins du présent appel ainsi que de tout appel en résultant, que les faits exposés ci-après sont véridiques et que les documents contenus dans le recueil conjoint de documents sont une copie exacte de documents authentiques. Il est loisible aux parties de formuler des observations sur le degré de pertinence ou le poids à accorder à ces faits et à ces documents et il n’y a pas lieu de considérer qu’elles y souscrivent. Il leur est loisible aussi de chercher à présenter en preuve au procès des faits supplémentaires, mais ceux-ci ne peuvent être incompatibles avec ceux qui sont exposés dans les présentes, sauf accord entre les parties. La présente entente ne liera les parties dans aucune autre action.
Century Sound & Music Ltd. (« CSM ») a été constituée en société en 1961 et a plus tard changé de nom pour « Audio Warehouse Ltd ».
CSM vendait du matériel audio et électronique à des détaillants et à des grossistes. L’actionnaire initial de CSM était le beau-père de M. Blair Case. À la suite de cadeaux et d’acquisitions faits au fil du temps, en juin 2001, M. Case en était venu à posséder 33,33 % ou 34 actions de CSM.
M. Brian Melby et M. Don Rae ont chacun travaillé pour CSM avant d’en devenir copropriétaires, avec M. Case.
Le 17 mai 2000, 101008231 Saskatchewan Ltd. (« 8231 ») a été constituée en société, et M. Case en était l’unique actionnaire.
Le 30 juin 2001 ou vers cette date, M. Case a transféré 34 actions de CSM à 8231 sous le régime du paragraphe 85(1) de la Loi de l’impôt sur le revenu (la « Loi ») et a reçu un billet à ordre de 560 999 $ ainsi que 100 actions ordinaires de 8231.
Aussitôt après l’opération conclue sous le régime du paragraphe 85(1) avec 8231, M. Case possédait 101 actions ordinaires de 8231.
M. Case et 8231 ont déclaré l’opération relative aux 34 actions de CSM comme suit : la juste valeur marchande était de 561 000 $, le prix de base rajusté était de 350 000 $ et la somme convenue aux fins du paragraphe 85(1) de la Loi était de 561 000 $.
Dans l’année d’imposition 2001, M. Case a déclaré des gains en capital de 211 000 $ et il s’est prévalu d’une déduction pour gains en capital de 101 953 $ à l’égard de l’opération conclue le 30 juin 2001 avec 8231.
À la fin de 2008, MM. Case, Melby et Rae détenaient chacun, indirectement par l’entremise de leurs sociétés de portefeuille, une part de 33,33 % ou 34 actions de CSM.
Chacun des actionnaires s’occupait d’aspects différents des activités de CSM, et le chiffre d’affaires brut était d’environ 29 millions de dollars. Toutefois, MM. Case, Melby et Rae ne s’entendaient pas sur l’orientation commerciale future de CSM et, à l’automne de 2008, M. Case a décidé de se départir entièrement de son droit de propriété afférent à CSM. Il a entamé des négociations avec MM. Melby et Rae en vue de leur vendre, à parts égales, sa part indirecte d’un tiers.
Pour déterminer le prix de vente de libre concurrence de la participation indirecte de M. Case dans CSM, Grant Thornton et Virtus Group ont été invités à fournir une évaluation estimative de CSM. Les rapports d’évaluation ont fixé la valeur de CSM à un montant se situant entre 7 420 000 $ et 7 970 000 $, et MM. Case, Melby et Rae ont accepté que la juste valeur marchande des 34 actions de CSM que détenait 8231 s’élevait à 2 600 000 $.
Les actions émises et en circulation du capital de CSM, immédiatement avant le 6 mars 2009, étaient les suivantes :
a) 101006523 Saskatchewan Ltd. (« 6523 ») – 34 actions ordinaires de catégorie A;
b) 101008331 Saskatchewan Ltd. (« 8331 ») – 34 actions ordinaires de catégorie A;
c) 8231 – 34 actions ordinaires de catégorie A.
a) 101139810 Saskatchewan Ltd. (« 9810 ») et 101139807 Saskatchewan Ltd. (« 9807 ») ont toutes deux été constituées en société le 6 mars 2009 par M. Case à titre d’unique actionnaire.
b) 9810 et 9807 ont été constituées en société uniquement pour la réorganisation d’entreprise qui était effectuée afin que M. Case se départisse de ses actions de CSM en faveur des deux actionnaires restants.
c) Le 6 mars 2009 ou vers cette date, M. Case a transféré 34 actions ordinaires de 8231 à 9807 sous le régime du paragraphe 85(1) de la Loi et il a reçu une action ordinaire de catégorie C de 9807. M. Case et 9807 ont déclaré les opérations relatives aux 34 actions ordinaires de 8231 comme suit : la juste valeur marchande était de 1 300 000 $, le prix de base rajusté était de 1 $ et la somme convenue aux fins du paragraphe 85(1) de la Loi était de 1 $.
8331 était la propriété exclusive de M. Rae, et 6523 était la propriété exclusive de M. Melby.
MM. Case, Melby et Rae n’avaient entre eux aucun lien.
Avant la vente ultime de 34 actions de CSM à MM. Melby et Rae, 8231 détenait d’autres éléments d’actif dont la juste valeur marchande s’élevait en tout à 1 261 764 $, en plus des 34 actions de CSM.
En prévision de la vente de la part indirecte de 33,33 % de CSM que détenait M. Case, vente effectuée en parts égales aux actionnaires restants, les parties ont obtenu les conseils fiscaux d’un cabinet comptable appelé Rotelick & Associates.
Les conseils fiscaux de Rotelick & Associates étaient axés sur la minimisation de l’impôt que M. Case avait à payer, dans les limites prévues par la loi telles que ce cabinet les entendait, sur les opérations de vente conclues avec les sociétés de portefeuille de M. Melby et de M. Rae.
À la suite des conseils fiscaux de Rotelick & Associates, un certain nombre d’opérations de réorganisation d’entreprise ont eu lieu juste avant la vente ultime de 17 actions de CSM à chacune des sociétés de portefeuille de M. Rae et de M. Melby, comme suit :
e) Le 6 mars 2009 ou vers cette date, M. Case a échangé une action de catégorie C de 9810 contre 120 actions ordinaires de catégorie A de 9810 sous le régime du paragraphe 86(1) de la Loi, et la juste valeur marchande et le prix de base rajusté de cette action de catégorie C étaient de 1 300 000 $ et de 1 $, respectivement.
f) Le 6 mars 2009 ou vers cette date, M. Case a échangé une action de catégorie C de 9807 contre 120 actions ordinaires de catégorie A de 9807 sous le régime du paragraphe 86(1) de la Loi, et la juste valeur marchande et le prix de base rajusté de cette action de catégorie C étaient de 1 300 000 $ et de 1 $, respectivement.
g) Le 7 mars 2009 ou vers cette date, 8231 a transféré 17 actions ordinaires de catégorie A de CSM à 9810 sous le régime du paragraphe 85(1) de la Loi et elle a reçu 17 actions rachetables de catégorie B de 9810.
h) 9231 et 9810 ont déclaré l’opération relative aux 17 actions de catégorie A de CSM comme suit : la juste valeur marchande était de 1 300 000 $, le prix de base rajusté était de 280 500 $ et la somme convenue aux fins du paragraphe 85(1) de la Loi était de 280 500 $.
i) Le 7 mars 2009 ou vers cette date, 8231 a transféré 17 actions ordinaires de catégorie A de CSM à 9807 en vertu du paragraphe 85(1) de la Loi et elle a reçu 17 actions rachetables de catégorie B de 9807.
j) 8231 et 9807 ont déclaré l’opération relative aux 17 actions de catégorie A de CSM comme suit : la juste valeur marchande était de 1 300 000 $, le prix de base rajusté était de 280 500 $, et la somme convenue en vertu du paragraphe 85(1) de la Loi était de 280 500 $.
k) La valeur de rachat des 17 actions de catégorie B de 9810 et de 9807 était, respectivement, de 1 300 000 $.
l) Le 8 mars 2009, 9810 a racheté 17 actions de catégorie B du capital de 9810 que détenait 8231 au prix de rachat de 1 300 000 $ et elle a émis à 8231 un billet à ordre de 1 300 000 $, payable sur demande, créant ainsi en faveur de 8231 un dividende réputé d’une valeur de 1 299 999 $.
m) 8231 a déclaré aux fins de l’impôt le dividende réputé découlant du rachat des 17 actions de catégorie B de 9810 qu’elle détenait à titre de dividende imposable reçu de 1 019 500 $ et elle a réclamé une déduction pour dividendes de 1 019 500 $.
n) Le 8 mars 2009, 9807 a racheté 17 actions de catégorie B du capital de 9807 que détenait 8231 au prix de rachat de 1 300 000 $ et elle a émis à 8231 un billet à ordre de 1 300 000 $, payable sur demande, créant ainsi en faveur de 8231 un dividende réputé d’une valeur de 1 299 999 $.
o) 8231 a déclaré aux fins de l’impôt le dividende réputé découlant du rachat des 17 actions de catégorie B de 9807 qu’elle détenait à titre de dividende imposable reçu de 1 019 500 $ et elle a réclamé une déduction pour dividendes de 1 019 500 $.
p) Le 9 mars 2009, 8231 a racheté 34 actions de catégorie A du capital de 8231 que détenait 9807 au prix de rachat de 1 300 000 $ et elle a émis à 9807 un billet à ordre de 1 300 000 $, payable sur demande. Le rachat a donné lieu à un dividende réputé en faveur de 9807 de 1 299 999 $.
q) 9807 a déclaré aux fins de l’impôt le dividende réputé découlant du rachat des 34 actions de catégorie A de 8231 qu’elle détenait à titre de dividende imposable reçu de 1 300 000 $ et elle a réclamé une déduction pour dividende de 1 300 000 $.
r) Le 9 mars 2009, 8231 a racheté 34 actions de catégorie A du capital de 8231 que détenait 9810 au prix de rachat de 1 300 000 $ et elle a émis à 9810 un billet à ordre de 1 300 000 $, payable sur demande. Le rachat a donné lieu à un dividende réputé en faveur de 9810 d’une valeur de 1 299 999 $.
s) 9810 a déclaré aux fins de l’impôt le dividende réputé découlant du rachat des 34 actions de catégorie A de 8231 qu’elle détenait à titre de dividende imposable reçu de 1 300 000 $ et elle a demandé une déduction pour dividendes de 1 300 000 $.
t) Le 9 mars 2009 ou vers cette date, 8231 et 9810 ont compensé chacune le billet à ordre de 1 300 000 $ que l’une avait émis à l’autre.
u) Le 9 mars ou vers cette date, 8231 et 9807 ont compensé chacune le billet à ordre de 1 300 000 $ que l’une avait émis à l’autre.
v) À l’issue de la réorganisation décrite ci-dessus, M. Case possédait 100 % de 8231, 100 % de 9807 (qui détenait 17 actions du capital de CSM) et 100 % de 9810 (qui détenait 17 actions du capital de CSM), et pendant toutes les étapes de la réorganisation susmentionnées, il a détenu, directement ou indirectement, 34 actions du capital de CSM.
Le 1er avril 2009 ou vers cette date, M. Case a disposé de 120 actions ordinaires de catégorie A de 9810 en faveur de 8331 au prix de 1 300 000 $, ainsi que de 120 actions ordinaires de catégorie A de 9807 en faveur de 6523, au prix de 1 300 000 $.
20. Pour ce qui est de la vente de 9810 et de 9807, M. Case a déclaré dans l’année d’imposition 2009 :
a) des gains en capital de 2 599 998 $;
b) une réserve pour gains en capital de 1 038 689 $;
c) une déduction pour gains en capital de 238 529 $, qui utilisait pleinement sa déduction à vie pour gains en capital.
[5] Le 5 avril 2012, le ministre a établi une nouvelle cotisation à l’endroit de 8231, la société de portefeuille de M. Case, mais, le 19 juillet 2013 ou vers cette date, il l’a annulée.
[6] Comme il est indiqué au paragraphe 15 des avis d’appel, les présents appels ont trait aux montants qui s’appliquent après que les appelantes et l’ARC ont convenu du calcul du « revenu protégé » et d’autres rajustements.
LES QUESTIONS EN LITIGE
[7] Les principales questions qui sont en litige en l’espèce sont les suivantes :
a) Est-ce que le paragraphe 55(2) s’applique de manière à ce que les dividendes réputés que les appelantes ont reçus quand 8231 a racheté les actions doivent être requalifiés en tant que gains en capital? Une préoccupation sous-jacente dans les présents appels est le fait que l’application du paragraphe 55(2) donne lieu à une double ou à une triple imposition.
b) Est-ce que les appelantes ont droit à la désignation que prévoit l’alinéa 55(5)f)?
LA THÈSE DES PARTIES
[8] Les appelantes contestent la décision du ministre pour les raisons suivantes :
a) si l’on considère les opérations dans leur ensemble, y compris les gains en capital réalisés par l’unique actionnaire de chacune des appelantes, M. Blair Case, il n’y a pas eu de diminution sensible de la partie des gains en capital, ainsi que l’exige le paragraphe 55(2);
b) l’intention législative qui sous-tend le paragraphe 55(2) n’est pas de multiplier l’obligation fiscale;
c) le paragraphe 55(2) est une disposition anti-évitement et il n’est pas analogue à une pénalité, de sorte qu’il n’est pas destiné à conférer aux autorités fiscales un pouvoir discrétionnaire administratif;
d) l’approche du ministre fait abstraction de la substance économique et de la réalité commerciale des opérations en cause;
e) le refus du ministre d’autoriser la désignation prévue à l’alinéa 55(5)f) de la Loi est contraire à l’intention du paragraphe 55(2).
[9] L’intimée fait valoir ce qui suit :
a) la Loi s’applique à toute personne résidant au Canada et rien au paragraphe 55(2), au paragraphe 84(3) et dans la définition du terme « disposition » qui figure au paragraphe 248(1) de la Loi n’autorise un allègement fiscal fondé sur de prétendues opérations « liées », par exemple lorsqu’une personne liée a déclaré une obligation fiscale découlant de la propriété antérieure des mêmes actions (revenu de dividende, gain tiré d’une disposition, etc.). Le préambule du paragraphe 55(2) est explicite. Cette disposition s’applique dans les cas où une société résidant au Canada a reçu un dividende imposable. Au vu des faits relatifs aux opérations déclarées par les parties, le ministre a appliqué correctement le paragraphe 55(2) aux appelantes;
b) à aucun moment les appelantes n’ont désigné, aux termes de l’alinéa 55(5)f) de la Loi, toute fraction du dividende imposable de 1 299 999 $ comme étant un dividende distinct. Cela étant, le ministre ne peut admettre qu’une fraction du dividende imposable constituait un dividende distinct. En conséquence, le paragraphe 55(2) s’appliquait à la totalité du dividende que le ministre, dans sa cotisation, a sous-estimé de 564 246 $, mais ce dernier n’interjette pas appel de sa propre nouvelle cotisation.
LE DROIT APPLICABLE
[10] Les nouvelles cotisations du ministre sont fondées sur le paragraphe 55(2) de la Loi qui, à l’époque pertinente, était libellé comme suit :
Dans le cas où une société résidant au Canada a reçu un dividende imposable à l’égard duquel elle a droit à une déduction en vertu des paragraphes 112(1) ou (2) ou 138(6) dans le cadre d’une opération, d’un événement ou d’une série d’opérations ou d’événements dont l’un des objets (ou, dans le cas d’un dividende visé au paragraphe 84(3), dont l’un des résultats) a été de diminuer sensiblement la partie du gain en capital qui, sans le dividende, aurait été réalisée lors d’une disposition d’une action du capital-actions à la juste valeur marchande immédiatement avant le dividende et qu’il serait raisonnable de considérer comme étant attribuable à autre chose qu’un revenu gagné ou réalisé par une société après 1971 et avant le moment de détermination du revenu protégé quant à l’opération, à l’événement ou à la série, malgré tout autre article de la présente loi, le montant du dividende (à l’exclusion de la partie de celui-ci qui est assujettie à l’impôt en vertu de la partie IV qui n’est pas remboursé en raison du paiement d’un dividende à une société lorsqu’un tel paiement fait partie de la série) :
a) est réputé ne pas être un dividende reçu par la société;
b) lorsqu’une société a disposé de l’action, est réputé être le produit de disposition de l’action, sauf dans la mesure où il est inclus par ailleurs dans le calcul de ce produit;
c) lorsqu’une société n’a pas disposé de l’action, est réputé être un gain de la société pour l’année au cours de laquelle le dividende a été reçu de la disposition d’une immobilisation.
[11] Le paragraphe 55(2) de la Loi est une disposition anti-évitement qui a été introduite dans le budget fédéral de 1979. Il visait les arrangements conçus pour utiliser l’exemption relative aux dividendes intersociétés de façon à réduire indûment un gain en capital sur la vente d’actions. Il traite les dividendes acquis dans ces situations soit comme le produit de la vente d’actions, soit comme des gains en capital, et non comme des dividendes reçus par la société.
[12] Le paragraphe 55(2) de la Loi s’applique quand les conditions suivantes sont réunies :
a) la contribuable est une société résidant au Canada;
b) la contribuable a reçu un dividende imposable à l’égard duquel elle a droit à une déduction aux termes des paragraphes 112(1) ou (2);
c) le dividende a été reçu dans le cadre d’une opération ou d’une série d’opérations, ce qui est réputé par le paragraphe 248(10) de la Loi inclure toute opération ou tout événement effectué en prévision de la série;
d) si une société a déclaré et payé les dividendes, l’un des objets du dividende était de diminuer sensiblement la partie du gain en capital qui, sans le dividende, aurait été réalisée lors de la disposition d’une action à sa juste valeur marchande; ou
dans le cas de dividendes réputés aux termes du paragraphe 84(3) de la Loi, ce qui est le cas dans les présents appels, si le résultat (et non l’objet) du dividende était de diminuer sensiblement la partie du gain en capital qui, sans le dividende réputé, aurait été réalisé lors de la disposition d’une action à la juste valeur marchande.
[13] En général, il existe trois exceptions au paragraphe 55(2). La première est incluse dans la disposition d’application et elle vise les situations où le dividende peut être raisonnablement attribuable à quelque chose d’autre qu’un revenu gagné ou réalisé par une société quelconque après 1971 (c’est ce qu’on appelle habituellement le dividende correspondant au « revenu protégé »). Le revenu protégé est protégé de l’application du paragraphe 55(2), parce qu’il a été assujetti à l’impôt sur le revenu des sociétés et qu’il devrait donc être possible de le payer sous la forme d’un dividende libre d’impôt à d’autres sociétés canadiennes (Notes explicatives concernant l’impôt sur le revenu, publiées en décembre 1997 par le ministère des Finances, à la page 184).
[14] Le paragraphe 55(3) de la Loi énonce les circonstances dans lesquelles le paragraphe 55(2) ne s’applique pas aux dividendes. Aux termes de l’alinéa 55(3)a), le paragraphe 55(2) ne s’applique pas aux dividendes reçus dans le cadre de certaines opérations conclues avec des parties liées à condition qu’il n’y ait pas eu, à un moment quelconque, une disposition de biens ou une augmentation sensible de la participation directe totale dans une société, et ce, dans les circonstances décrites aux sous-alinéas 55(3)a)(i) à (v). L’alinéa 55(3)b) comporte une exception à l’égard des dividendes reçus dans le cadre de certaines organisations d’entreprise dans les cas où, de façon générale, l’objectif consiste à distribuer des biens au prorata entre les sociétés actionnaires d’une société, avec report d’impôt, ce que l’on appelle habituellement une réorganisation visant à partager l’entreprise ou une réorganisation de type « papillon ». Aucune des exceptions mentionnées au paragraphe 55(3) ne s’applique en l’espèce.
[15] Les appelantes font valoir que le fait de refuser toute désignation aux termes de l’alinéa 55(5)f) serait contraire à l’intention du paragraphe 55(2). Plus précisément, l’alinéa 55(5)f) indique ce qui suit :
(5) Règles applicables – Pour l’application du présent article : [...]
f) lorsqu’une société a reçu un dividende dont une partie est un dividende imposable :
i) la société peut désigner dans sa déclaration de revenu produite en vertu de la présente partie, pour l’année d’imposition au cours de laquelle le dividende a été reçu, toute fraction du dividende imposable comme étant un dividende imposable distinct,
ii) le montant de l’excédent du dividende qui est imposable sur la partie désignée en vertu du sous-alinéa (i) est réputé être un dividende imposable distinct.
[16] En général, l’alinéa 55(5)f) permet à une société qui a reçu un dividende de le scinder en deux dividendes imposables distincts. La désignation se fait habituellement dans la déclaration de la contribuable pour l’année d’imposition au cours de laquelle le dividende en question a été reçu.
ANALYSE
[17] Il incombe aux appelantes de démontrer que le paragraphe 55(2) de la Loi ne s’applique pas. Dans l’arrêt Canada c. Brelco Drilling Ltd., [1999] 4 CF 35, [1999] 3 CTC 95, 99 DTC 5253 (CAF), le juge Linden, s’exprimant au nom de la majorité, a clairement appliqué cette règle :
C’est au contribuable qui souhaite ne pas se voir appliquer le paragraphe 55(2) qu’il incombe « d’établir que le paragraphe 55(2) de la Loi ne s’applique pas ».
[18] Dans les présents appels, nul ne conteste que les appelantes sont des sociétés résidant au Canada et que chacune d’elles a reçu de 8231 un dividende imposable par suite du rachat d’actions au titre du paragraphe 84(3) de la Loi, rachat à l’égard duquel chacune était en droit de demander une déduction aux termes du paragraphe 112(1).
[19] Les appelantes ont reçu les dividendes réputés dans le cadre d’une série d’opérations qui ont débuté par la réorganisation du capital de 8231 et qui se sont soldées par la vente des actions des appelantes, par M. Case, à 101008331 Saskatchewan Ltd. (« 8331 ») et à 101006523 Saskatchewan Ltd. (« 6523 »), chacune de ces sociétés appartenant à des personnes non liées à M. Case. Il n’est pas contesté qu’il s’agissait d’une série d’opérations et les appelantes n’ont pas fait valoir que les dividendes tombent sous le coup d’une exception prévue au paragraphe 55(3).
[20] Il est donc nécessaire de déterminer si les opérations répondent aux autres exigences énoncées au paragraphe 55(2). Plus précisément, l’important en l’espèce est de savoir si les dividendes réputés ont eu pour résultat de diminuer sensiblement la partie des gains en capital qui, sans les dividendes, aurait été réalisée lors d’une disposition à la juste valeur marchande.
[21] Comme il est établi dans l’analyse qui suit, à mon avis le paragraphe 55(2) s’applique aux dividendes réputés que les appelantes ont reçus.
A. Le dividende réputé a-t-il eu pour résultat, notamment, de diminuer sensiblement le gain en capital?
[22] Les appelantes sont d’avis que, pour déterminer s’il y a eu diminution sensible du gain en capital ou non, il est nécessaire de considérer les opérations dans leur intégralité, et non séparément. Plus précisément, elles soutiennent qu’étant donné que M. Case a déclaré personnellement les gains en capital découlant de la vente de ses actions des appelantes à 8331 et à 6523, il n’y a pas eu de diminution sensible et, de plus, il n’y a pas eu d’évitement de la « plus-value non réalisée » en recourant à des dividendes intersociétés. Les appelantes ont proposé à la Cour d’apporter une modification à la partie réalisant le gain en capital.
[23] Les appelantes se fondent sur la décision de la Cour canadienne de l’impôt 729658 Alberta Ltd c. La Reine, 2004 CCI 474, 2004 DTC 2909, à l’appui de la thèse selon laquelle l’approche qu’il convient de suivre consiste à examiner l’ensemble des gains en capital qui ont été déclarés à l’égard de la série d’opérations.
[24] De plus, elles soutiennent qu’il n’y a pas eu atteinte à l’objectif qui sous-tend le paragraphe 55(2), tel que décrit dans la décision Nassau Walnut Investments Inc. c. Canada, [1995] ACI no 288 (QL), [1995] 2 CTC 2057, 1995 CarswellNat 444 (CCI), confirmée par [1998] 1 CTC 33, [1997] 2 CF 279 (CAF). Dans la décision Nassau Walnut, la Cour canadienne de l’impôt a déclaré, au paragraphe 12, que le paragraphe 55(2) a été adopté pour :
[...] empêch[er] les contribuables d’éviter de payer de l’impôt sur les gains en capital lorsqu’ils se prévalent des paragraphes 84(3) et 112(1), qui leur permettent de recevoir un dividende en franchise d’impôt au lieu d’un produit de la disposition d’actions.
[Non souligné dans l’original.]
[25] Les appelantes sont d’avis que les dividendes intersociétés qui ont été transférés de 8231 aux appelantes l’ont été de pair avec le produit de la disposition plutôt qu’au lieu de celui-ci, de sorte qu’il n’y a pas eu d’évitement de l’impôt sur les gains en capital.
[26] À mon avis, il ressort clairement d’une lecture simple et ordinaire du paragraphe 55(2) que cette disposition est conçue pour s’appliquer à une société et non à un particulier détenteur d’actions et que, de ce fait, les gains en capital que M. Case a réalisés ne sont pas pertinents dans l’analyse. De plus, je ne souscris pas à l’approche que proposent les appelantes, à savoir qu’il faut examiner les opérations dans leur intégralité pour déterminer si un dividende réputé a eu pour résultat de diminuer les gains en capital, car cela va au-delà du libellé de la disposition. Souscrire à l’approche des appelantes reviendrait à faire abstraction de la diminution du gain en capital fictif par suite d’un dividende réputé aux termes du paragraphe 84(3), ce qui est contraire au libellé du paragraphe 55(2).
[27] De plus, l’argument des appelantes ne concorde pas avec les considérations d’ordre public explicites qui sous-tendent le paragraphe 55(2). Comme nous le verrons plus loin, les opérations tombent sous le coup des arrangements que le législateur a voulu éviter en adoptant le paragraphe 55(2).
(i) Le sens simple et ordinaire du paragraphe 55(2)
[28] Pour déterminer le sens du paragraphe 55(2), il convient d’examiner les principes d’interprétation législative qui s’appliquent aux lois fiscales.
[29] Depuis l’arrêt Stubart Investments Ltd. c. La Reine, [1984] 1 RCS 536 (CSC), l’approche stricte n’est plus considérée comme valable pour ce qui est de l’interprétation des lois fiscales, et c’est l’approche moderne, qui requiert une analyse textuelle, contextuelle et téléologique, qui prévaut.
[30] Compte tenu de la nature particulière des lois fiscales, et dans l’optique de permettre aux contribuables de se fier en toute sécurité au libellé des dispositions lorsqu’ils administrent leurs affaires fiscales, les tribunaux ont déclaré qu’il est nécessaire de mettre en balance l’approche moderne avec un examen attentif du libellé proprement dit de la Loi. Ainsi que l’a déclaré la Cour suprême du Canada dans l’arrêt Hypothèques Trustco Canada c. Canada, 2005 CSC 54, [2005] 2 RCS 601, au paragraphe 10 :
Il est depuis longtemps établi en matière d’interprétation des lois qu’« il faut lire les termes d’une loi dans leur contexte global en suivant le sens ordinaire et grammatical qui s’harmonise avec l’esprit de la loi, l’objet de la loi et l’intention du législateur » [...] L’interprétation d’une disposition législative doit être fondée sur une analyse textuelle, contextuelle et téléologique destinée à dégager un sens qui s’harmonise avec la Loi dans son ensemble. Lorsque le libellé d’une disposition est précis et non équivoque, le sens ordinaire des mots joue un rôle primordial dans le processus d’interprétation. Par contre, lorsque les mots utilisés peuvent avoir plus d’un sens raisonnable, leur sens ordinaire joue un rôle moins important. L’incidence relative du sens ordinaire, du contexte et de l’objet sur le processus d’interprétation peut varier, mais les tribunaux doivent, dans tous les cas, chercher à interpréter les dispositions d’une loi comme formant un tout harmonieux.
[Non souligné dans l’original]
[31] Comme l’a déclaré la juge Lamarre (avant d’être nommée juge en chef adjointe) dans la décision Ottawa Air Cargo Centre Ltd. c. La Reine, 2007 CCI 193, [2007] 3 CTC 2577, au paragraphe 14, décision confirmée par 2008 CAF 54, l’approche moderne n’est pas une « autorisation à réécrire la loi » et « la magistrature ne doit pas usurper le rôle du législateur ».
[32] Les tribunaux ont déclaré que l’article 55 est une disposition complexe et ils ont conclu que certains passages du paragraphe 55(2) manquent de clarté et sont ambigus (voir la décision D & D Livestock Ltd. c. La Reine, 2013 CCI 318, 2013 DTC 1251, au paragraphe 26, ainsi que l’arrêt Lamont Management Ltd. c. Canada, [2000] 3 CF 508, [2000] 54 DTC 6256 (CAF), au paragraphe 20). Dans l’arrêt Brelco Drilling Ltd., précité, une affaire dans laquelle le calcul du revenu protégé disponible était en litige, la Cour d’appel fédérale a écrit, au paragraphe 30, que le libellé du paragraphe 55(2) est difficile à comprendre.
[33] Des passages de l’article 55 sont effectivement complexes et ambigus, mais si l’on applique les faits de l’espèce au passage suivant : « […] l’un des résultats […] a été de diminuer sensiblement la partie du gain en capital qui, sans le dividende, aurait été réalisée lors d’une disposition d’une action du capital-actions à la juste valeur marchande immédiatement avant le dividende […] », il n’y a pas d’ambiguïté. Comme l’a indiqué le juge Robertson dans l’arrêt Placer Dome Inc. c. Canada, [1996] ACF no 1435 (QL), [1997] 1 CTC 72, l’objet visé ne peut remplacer un texte législatif clair. Je privilégie donc la thèse de l’intimée selon laquelle le texte de la disposition devrait prévaloir.
[34] La question découlant du paragraphe 55(2) consiste à savoir si un dividende visé au paragraphe 84(3) qu’une société a reçu a pour résultat de diminuer sensiblement la partie du gain en capital qui, sans le dividende réputé, aurait été réalisée lors d’une disposition à sa juste valeur marchande immédiatement avant le dividende.
[35] Conformément à l’arrêt Placer Dome Inc., précité, il est clair que le critère de l’« objet » dont il est question au paragraphe 55(2) requiert une compréhension subjective, tandis que le critère des « résultats », au paragraphe 23, requiert une approche objective.
[36] Si l’on examine le libellé de la disposition, il est possible d’inférer des premiers mots de cette dernière, « [d]ans le cas où une société résidant au Canada […] », que le gain en capital auquel il est fait ensuite référence dans la disposition d’application doit être déterminé en fonction de la société résidant au Canada qui a reçu le dividende. Il n’est pas fait mention d’un particulier dans la disposition.
[37] Quoi qu’il en soit, je souscris à la thèse de l’intimée selon laquelle les appelantes et M. Case ne sont pas le même contribuable pour l’application du paragraphe 55(2). Ce dernier commence par les mots « une société » et, ensuite, à l’alinéa a), il indique : « est réputé ne pas être un dividende reçu par la société ». Je suis d’avis que ce choix de mots étaye l’interprétation selon laquelle on ne peut utiliser une autre entité à la place de la société pour les besoins de l’analyse fondée sur le paragraphe 55(2).
[38] Par ailleurs, l’emploi des mots « aurait été réalisée lors d’une disposition » donne à penser que la disposition fait référence à un gain en capital hypothétique de la société qui a reçu un dividende. Autrement dit, le paragraphe 55(2) demande : si la société avait vendu des actions avant d’avoir reçu le dividende, quel aurait été le montant du gain en capital? Ce gain en capital est le point de départ de la comparaison.
[39] C’est là une interprétation que confirme la jurisprudence. Dans l’arrêt Canada c. Kruco Inc., 2003 CAF 284, [2003] ACF no 1012 (QL), au paragraphe 35, la Cour d’appel fédérale a traité des méthodes que le législateur a prises en considération afin d’éviter d’avoir à payer de l’impôt sur la plus-value non réalisée des éléments d’actif sous-jacents d’une société en recourant à des dividendes intersociétés libres d’impôt :
Le Parlement a opté pour une méthode plus ciblée et moins encombrante. Le paragraphe 55(2) prévoit (lu de pair avec l’alinéa 55(5)f)), en effet, que lorsqu’un dividende (versé ou réputé) a [entraîné] une réduction substantielle du gain en capital qu’aurait produit une vente fictive des actions à leur juste valeur marchande, et lorsque ce gain peut être raisonnablement attribué à autre chose qu’un « revenu gagné ou réalisé » après 1971, le dividende est réputé être un gain en capital pour ce qui concerne la proportion ainsi attribuée. Théoriquement, cette méthode permet de dégager l’impôt applicable à la portion du gain fictif attribuable à la plus-value des actifs sous-jacents tout en maintenant le régime d’exonération pour la partie du gain attribuable à un « revenu gagné ou réalisé » depuis 1971.
[Non souligné dans l’original]
[40] L’examen ne va pas au-delà d’une vente fictive et d’un gain en capital fictif.
[41] Le fait que le critère de la « réduction substantielle » s’applique à un gain en capital fictif plutôt qu’à un gain réel est davantage renforcé par la spécificité du moment où le gain en capital est réalisé, comme il est énoncé au paragraphe 55(2). Plus précisément, cette disposition indique que le moment pertinent est immédiatement avant le dividende (réputé). En conséquence, le paragraphe 55(2) ne prend pas en considération les gains en capital réels que M. Case a réalisés, un événement qui est survenu après les dividendes réputés et, de ce fait, on ne peut retenir l’approche que préconisent les appelantes.
[42] En tenant pour acquis qu’une lecture simple du paragraphe 55(2) clôt l’analyse, il s’ensuit que cette disposition s’applique, car les dividendes réputés ont eu pour effet de diminuer sensiblement les gains en capital hypothétiques des appelantes, comme nous le verrons ci-dessous.
[43] On calcule un gain en capital en prenant la différence entre le produit de la disposition et le prix de base rajusté du bien en question. En faisant abstraction du dividende réputé, le gain en capital fictif de chacune des appelantes à l’égard de la disposition d’une action quelconque du capital-actions immédiatement avant le dividende aurait été de 1 299 999 $ (1 300 000 $, moins un prix de base rajusté de 1 $). Par suite de la définition du « produit de la disposition », à l’alinéa 54j), qui n’inclut pas le montant des dividendes réputés par les paragraphes 84(2) ou (3), le produit de la disposition (1 300 000 $) est réduit du montant du dividende réputé visé au paragraphe 84(3) (1 299 999 $), ce qui donne un produit de disposition de 1 $ et, au bout du compte, un gain en capital de zéro. En conséquence, le gain en capital qui aurait été réalisé est sensiblement diminué, passant de 1 299 999 $ à zéro, par suite du dividende réputé.
[44] Le résultat d’une lecture simple et ordinaire du paragraphe 55(2) est tel qu’il y a lieu de requalifier les dividendes réputés que les appelantes ont reçus.
(ii) Une analyse téléologique
[45] Une bonne part des observations des appelantes font référence à l’intention et à l’objet du paragraphe 55(2). Les avocats des appelantes laissent entendre qu’une interprétation téléologique (ou fondée sur l’objet visé) convient mieux et que la Cour devrait donc prendre en compte les réalités commerciales et économiques des opérations. Ils soutiennent également que l’application du paragraphe 55(2) mènerait à des résultats absurdes, contraires à l’intention de la disposition.
[46] Un certain nombre de décisions ont tenté de décrire l’objet général du paragraphe 55(2). Il est évident qu’il s’agit d’une disposition anti-évitement qui a pour but d’éviter ce que l’on appelle habituellement un « dépouillement des gains en capital » ou la conversion de gains en capital imposables en dividendes intersociétés libres d’impôt (voir l’arrêt Placer Dome, précité, au paragraphe 1).
[47] De façon à éviter une double imposition au niveau de la société, la Loi prévoit que, de façon générale, les dividendes qu’une société paie à une autre sont en fait libres d’impôt sur le revenu aux termes du paragraphe 112(1) de la Loi. Sans cette disposition, la société gagnant un revenu donnant lieu à un dividende serait imposée, et la société recevant un dividende serait elle aussi imposée sur le revenu de dividende.
[48] Cependant, en raison de ces dividendes intersociétés libres d’impôt, il y a une incitation à payer de tels dividendes pour réduire la juste valeur marchande des actions et diminuer ainsi le gain en capital qui découlerait de la disposition des actions. Le paragraphe 55(2) est conçu pour imposer des limites à l’utilisation des dividendes intersociétés libres d’impôt afin de s’assurer que la plus-value non réalisée, depuis 1971, des éléments d’actif sous-jacents de la société ne fasse pas l’objet d’un évitement. Dans l’arrêt Lamont Management Ltd., précité, le juge Rothstein a décrit, aux paragraphes 3 et 4, le problème que le paragrap